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En matière de protection du conjoint survivant, le recours au régime matrimonial est efficace. En effet, le régime matrimonial est liquidé avant la liquidation de la succession. Il peut en découler des transferts d’actifs appelés «avantages matrimoniaux», comme l’attribution intégrale des biens de la communauté. Ce mécanisme n’entre pas en concurrence avec les droits des héritiers réservataires. Parmi ces avantages matrimoniaux, les époux mariés sous un régime de communauté peuvent prévoir une clause de préciput dans leur contrat de mariage. En vertu de cette clause, au moment du premier décès, le survivant est autorisé à prélever une certaine somme ou certains biens en nature sur la communauté. Il peut s’agir de la résidence principale, de liquidités, ou d’un contrat d’assurance-vie. La seule condition tient à ce qu’il s’agisse d’un bien commun aux deux époux. Le bien est alors considéré comme ayant toujours appartenu en propre au conjoint survivant.
Bon à savoir : La clause de préciput peut être prévue dans le contrat de mariage dès sa signature ou ajoutée en cours de mariage dans une convention. L'accord des deux époux est nécessaire pour remettre en cause cette clause. En cas de divorce, elle devient caduque.
Le bien prélevé grâce à la clause de préciput est exclu de la succession du défunt. Cette technique juridique présente deux avantages. Elle permet d’éviter une situation d’indivision successorale sur certains biens entre le conjoint survivant et les héritiers du défunt. Elle peut également permettre de transmettre au conjoint survivant plus de biens que par le biais d’un testament. En effet, avec le testament, le conjoint survivant reçoit seulement la quotité disponible ordinaire : cette part du patrimoine du défunt n’étant pas réservée à ses enfants par la loi. Celle-ci s’élève à la moitié de la succession en présence d’un enfant, à un tiers de la succession en présence de deux enfants et à un quart de la succession à partir de trois enfants.
En présence d’enfants du défunt issus d’une précédente union, la clause de préciput ne peut pas aboutir à donner plus que la quotité disponible spéciale entre époux. Elle correspond à :
Si les enfants se pensent lésés, ils peuvent faire valoir leurs droits en justice en exerçant une « action en retranchement ».
Par ailleurs, le prélèvement préciputaire est neutre sur le plan fiscal. En effet, il s’agit d’un avantage matrimonial et non d’une donation ou d’un legs. Il n’est donc pas soumis aux droits de mutation à titre gratuit. Il ne s’agit pas non plus d’un partage.
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